Fokus: Bransje-juss: Revisjon av transportkontrakter i kontraktsperioden

Av Camilla Raastad

Det kan i løpet av en kontrakts levetid oppstå behov for å revidere transportavtalens bestemmelser.

Det foreligger tre mulige kontraktuelle revisjonsgrunnlag:

1. Force majeure-klausuler

2. Hardship-klausuler

3. Eskalasjons- klausuler

Force majeure er en uforutsett hendelse som ikke kan avverges, for eksempel brann, krigsutbrudd, naturkatastrofer, streik, lockout og lignende. Force majeure kan etter omstendigheten frita for oppfyllelse av kontraktsforpliktelsene.

Et av de sentrale kjennetegnene ved force majeure-hendelser er at de er uventede. Det må også skilles mellom kontrakter som inngås før og etter en force majeure-hendelse. Det er altså viktig når kontrakten ble inngått.

I NSAB 2015 § 16, 1.ledd, bokstav h om «forhold som speditøren ikke kunne unngå og hvis følger han ikke kunne forebygge» er en form for force majeure-klausul, likevel slik at den ikke har det samme kravet om uforutsigbarhet som mer tradisjonelle force majeure-klausuler har.

Sviktende økonomi anses som utgangspunkt å være ens egen risiko og kan ikke påberopes som force majeure.

Vi får ofte spørsmål om hva som skjer ved en force majeure-hendelse,- om kontrakten allikevel må oppfylles på et senere tidspunkt. Svaret på det er at dette må vurderes konkret i det enkelte tilfellet.

Ansvarsfrihet forutsetter at det ikke er mulig å overvinne hindringen. Når hindringen ikke lenger eksisterer vil kontraktpartens oppfyllelsesplikt gjenoppstå, men bare hvis forpliktelsen fortsatt kan være mulig å oppfylle gitt den tid som er gått.

Man har varslingsplikt ved force majeure-hindringer, og man er forpliktet til å varsle raskt.

Venter en for lenge vil det kunne medføre at man mister muligheten til å påberope force majeure, eller at man må erstatte motpartens tap som følge av at varsel er gitt for sent.

Hardship- og eskalasjonsklausuler er en type avtaleregulering som er ment å ta høyde for utgiftsøkning i langvarige transportavtaler. Formålet med slike klausuler er å opprettholde

kontraktens økonomiske forutsetninger.

Det er vanlig med avtaler hvor begge forhold er kombinert,- ofte med en kanselleringsrett for hver av partene hvis en løsning ikke finnes.

I teorien er hardship-klausuler definert som en type kontraktsregulering hvor partene søker å regulere konsekvensene av endrede omstendigheter som virker inn på partenes interesser i kontraktsforholdet. De har et overlappende anvendelsesområde med force majeure klausuler, men terskelen er lavere for at en hardship-situasjon kan sies å foreligge enn en force majeure-situasjon.

Karakteristisk for en hardship-klausul er at:

- Den skal regulere tilfeller hvor det foreligger en kvalifisert svikt i partenes interesser i løpende kontraktsforhold

- Rettsvirkningen av at vilkårene er oppfylt er at partene er underlagt forpliktelse til å gå i reforhandlinger

- Dersom løsning ikke oppnås gjennom reforhandling så termineres kontrakten

Betydningen av hardship-klausuler ser man der det skjer endringer i den faktiske situasjonen eller der hvor det viser seg at avtaleinngåelsen bygger på feil forutsetninger. I begge tilfeller gjelder imidlertid at endringen eller forutsetningen må ha en viss innvirkning på kontrakten.

Eskalasjons-klausuler omhandler rent økonomiske forhold og gir rett til en økning i den avtalte prisen. Disse gir ingen generell reforhandlingsrett som hardship-klausuler gjør.

Hensikten er å beskytte mot uforutsette tap og eskalasjons-klausuler er særlig viktige i langsiktige kontrakter.

Eskalasjons-klausuler kan være lettere å forhandle inn i kontrakten enn en hardship-klausul fordi de har et snevrere anvendelsesområde.

Alminnelige rettsgrunnlag for en revisjon av kontrakter har vi i avtaleloven § 36 og etter forutsetningslæren. Terskelen for revisjon av kontrakter er etter begge disse grunnlag svært høy. Det skal veldig mye til for at en avtale mellom to næringsdrivende må anses helt eller delvis urimelig etter avtaleloven § 36, og det skal tilsvarende mye til for at et etterfølgende forhold blir å anse som en relevant forutsetningsbrist etter forutsetningslæren.

Av de kontraktuelle revisjonsgrunnlagene jeg har nevnt tidligere så er force majeure det grunnlaget med høyest terskel for anvendelse. Lavere terskel finner man i hardship-klausuler og eskalasjons-klausuler.

Partene står mer fritt til å avtale hva som skal regnes som hardship og hva som skal trigge en eskalering av vederlaget enn en mer tradisjonspreget og streng forståelse av hva som utgjør en force majeure-hendelse. Tolkningen av hva som utgjør en hardship kan derfor være langt lempligere enn etter en force majeure-klausul.

Det anbefales å få inn hardship- og eskalasjons-klausuler i selskapets kontrakter da dette vil kunne lempe på oppfyllelsesbyrden der uforutsette forhold oppstår under kontraktens løp.

Camilla Raastad

Bull-partner Camilla Raastad har mer enn 20 års erfaring innen logistikk- og transportnæringen.

Hennes fokus er logistikk- og transportrett og prosedyrer på tvisteløsninger.

Hun har vært ansatt i NHO og bistått organisasjonens medlemsbedrifter innen næringen, vært ansatt in house i et av Norges største logistikk-konsern, samt drevet egen advokatvirksomhet hvor logistikkbransjen utgjorde majoriteten av klientmassen.

Innen logistikk-sektoren bistår hun i dag næringslivsorganisasjoner og store og mellomstore speditører og logistikkselskaper.

Raastad har i tillegg arbeidet med arbeidsrett siden 1997, både for organisasjoner og privat virksomhet.

Hun har foruten bred erfaring med spedisjon, logistikk og transportrett også arbeidet med et vidt spekter av arbeidsrettslige problemstillinger som oppsigelse, avskjed og virksomhets-overdragelser, samt at hun har hatt ansvaret for flere store nedbemanningsprosesser.

Raastad har også bred erfaring fra forhandlinger og prosedyre, samt kurs og foredragsvirksomhet.

Runar Hansen

Bull-partner Runar Hansen har mer enn 30 års erfaring som rådgiver for internasjonale og nasjonale forsikringsselskaper, forsikringsmeglere og forsikringsagenter.

Fokus er logistikk- og transportnæringen og med profesjons- og styreansvarssaker.

Innen transportsektoren bistår han næringslivsorganisasjoner samt internasjonale og nasjonale store og mellomstore speditører og logistikkselskaper.

Hansen engasjerer seg særlig for klienter innen forsikrings- og logistikkbransjen.

Han har også prosedert et betydelig antall saker for norske domstoler, inkludert en rekke nasjonale og internasjonale voldgiftssaker. Hansen fikk møterett for Høyesterett i 2005.

Rangeringsbyrået The Legal 500 gir Runar Hansen en Leading Individual rangering som en av Norges ledende forsikringsrettsadvokater.

Han er også rangert som en av Norges ledende advokater på forsikringsrett i Finansavisens advokatundersøkelse.

Fokus: Bransje-juss

Runar Hansen og Camilla Raastad har sagt seg villige til å levere faste innlegg til Logistikknyhetene.no.

Transport- og logistikknæringen har en helt sentral plass i Norge.

I et langstrakt land med utfordrende geografi og bosettingsmønster er velfungerende transportnæring en kritisk faktor, ikke bare for opprettholdelse av sentrale samfunnsfunksjoner, men også for et velfungerende næringsliv.

Vårt juridiske to-spann kjenner bransjen ut fra solid erfaring og genuin bransjekunnskap, relatert til transport og logistikk.

På bakgrunn av dette leverer de juridisk spisskompetanse innen fagområdet.

Logistikknyhetene.no ser frem til det fremtidige samarbeidet med to spydspisser innen logistikk- og transport-rett, Runar Hansen og Camilla Raastad.

Hilsen

Per Dagfinn Wolden, redaktør